Hans Kelsen

HANS KELSEN
Es considerado como uno de los tratadistas más notables de esta disciplina. Fundador y máximo representante de la Escuela Vienesa, ligado con la corriente positivista. Él estaba en contra de la teoría de Jellinek, puesto que, él advertía en el Estado un aspecto jurídico y otro social, mientras que Kelsen se limita a aceptar la existencia de uno sólo: el jurídico. Su doctrina,llamada “TEORÍA PURA DEL DERECHO”, la formuló tomando como punto de partida la normatividad. Según dice, Estado y Derecho, son una y la misma cosa, ya que el Estado es un orden jurídico, y éste es a su vez, un conjunto de normas.
TEORÍA PURA DEL DRECHO, CLASIFICÓ A LAS CIENCIAS EN:
* CIENCIAS FÁCTICAS O DEL SER, se refieren a los hechos y que la mente los toma como realidad al tenerlos comoobjeto de conocimiento.
* CIENCIAS NORMATIVAS O DEL DEBER SER, son aquellas en las cuales la mente humana tiene como objeto del conocimiento la conducta del hombre y establece normas para reglamentarla.
Kelsen considera y analiza al Estado desde el punta de vista fundamentalmente jurídico, siendo, por tanto, el método que aplica el de la Teoría pura del Derecho.
El Estado representa unorden y éste a su vez, esta compuesto por un sistema de normas; luego el Estado es un conjunto de normas. El estudio del Derecho Público y del Derecho Privado debe hacerse en su contenido y el punto de vista objetivo, estableciendo una identidad entre Estado y Derecho.
Esta teoría es lo mismo que investigar las formas puras a priori de la ciencia jurídica. En Kelsen el racionalismo jurídicoalcanzará su formulación más perfecta y sistemática.
1. El primer presupuesto de la Teoría pura del Derecho es “construir una ciencia que tenga por único objeto al Derecho e ignore todo el que no responda estrictamente a su definición”. Habrá que huir de todo contacto con la Psicología y la Biología, con la Moral y la Teología, con la Historia y la Sociología.
2. El segundo presupuestokelseniano es que por “DERECHO” hay que entender exclusivamente el derecho positivo: sistema de normas emanadas de la autoridad competente y promulgadas de acuerdo con el procedimiento de creación imperante en una nación determinada.
La teoría pura “procura determinar qué es y cómo se forma el Derecho, sin preguntarse como debería ser d cómo debería formarse.”
3. El tercerpresupuesto no los da Kelsen con la palabra TEORÍA. Se propone estudiar sólo normas jurídicas. La ciencia jurídica es concebida como una ciencia normativa, diferente a las del ser.
Lo propio del derecho será
Lo propio del derecho será el “deber ser jurídico” = forma lógica.
DERECHO= Lógica formal jurídica- estudio de la norma jurídica.
La ciencia del derecho es una ciencia normativa y no una cienciade la naturaleza. Esto significa que no se preocupa por la conducta humana en sí misma, sino del orden normativo que la regula.
DERECHO= Técnica Social por medio de la cual se obtiene una conducta humana deseable.
Considera al Derecho como una ciencia de medios, y a la Moral y Política ciencias de fines. La ciencia jurídica estudia el Derecho en dos aspectos: estático y dinámico. El primeroes solamente un sistema de normas a las cuales los hombres prestan o no conformidad. Y el segundo es la manera en que es creado y aplicado, siempre poniendo acento sobre la conducta humana a la cual se refieren las normas jurídicas.
El poder de Estado es la validez y eficacia del orden jurídico. El deber jurídico es la relación lógica entre un hecho exterior, sin ningún contenido interior dela conducta humana y el poder coercitivo del Estado que se expresa en los efectos jurídicos.
MORAL Y DERECHO
La conducta social del hombre interesa diversamente a la Moral y al Derecho; la primera la considera en función de la perfección moral del individuo; el segundo, en cuanto que los actos humanos de alcance social son la materia que debe ser ordenada según los fines de la sociedad....