Bienes

LAS ESTIPULACIONES CONTRACTUALES Y LA
COSTUMBRE MERCANTIL

PABLO ANDRÉS CORDOBA ACOSTA
CÁMARA DE COMERCIO DE BOGOTÁ
NOVIEMBRE 12 DE 2009.

PLAN DE EXPOSICIÓN
INTRODUCCIÓN
I. LAS ESTIPULACIONES CONTRACTUALES COMO FUENTE DE DERECHO COMERCIAL.
A. LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO Y SU RELACIÓN CON LAS ESTIPULACIONES
CONTRACTUALES – TIPICIDAD Y ATIPICIDAD CONTRACTUAL.
II. LA COSTUMBRE MERCANTILCOMO FUENTE Y SU RELACIÓN CON LAS ESTIPULACIONES
CONTRACTUALES
A. LA RELACIÓN COSTUMBRE – ESTIPULACIÓN CONTRACTUAL – IDEA GENERAL.
B. CONEXIÓN COSTUMBRE MERCANTIL – ESTIPULACIONES CONTRACTUALES EN EL DERECHO
POSITIVO COLOMBIANO.
CONCLUSIÓN.

INTRODUCCIÓN
1. La costumbre contra la Ley está proscrita en nuestro
ordenamiento jurídico.
2. Ello implica que exista una posible contradiccióncon el artículo 4º
del Código de Comercio.
3. Se suma el principio de consensualidad que permite que existan,
como regla general, obligaciones originadas en contratos
consensuales.
4. La costumbre se viste de estipulación contractual.
5. La costumbre, que es estipulación contractual, puede ir contra
normas supletorias?
6. Se trata de un tema inmerso en la teoría general del contrato y
delnegocio jurídico, es decir autonomía privada.

7. El negocio jurídico es disposición de intereses, es decir de
derechos.
8. El contrato, que es negocio jurídico, es fundamental en el sistema
capitalista.
9. Contrato y Empresa están ligados fuertemente.
10. Estamos ante la renunciabilidad e irrenunciabilidad de los
derechos en el esquema contractual.
11. Dialéctica Estado – Empresa.
12.La amplitud del ordenamiento frente a la Costumbre y las
Estipulaciones Contractuales refleja la actitud del Estado frente a la
Empresa y a la libertad contractual.
13. El origen del Derecho Mercantil está más presente que nunca.

I. LAS ESTIPULACIONES CONTRACTUALES COMO FUENTE DE
DERECHO COMERCIAL.
1. El contrato es Ley para las partes en sus elementos esenciales,
naturales yaccidentales.
2. Esa Ley son estipulaciones contractuales emanadas de la
autonomía privada otorgada por la Ley de fuente estatal.
3. Por eso los contratante generan una fuente de Derecho
Comercial.
4. La Estipulación Contractual reiterada, pública y uniforme, junto
con el sentido de obligatoriedad es costumbre.
5. La obligatoriedad no es de la estipulación en cada caso sino en la
necesidad de incluirel pacto.
6. Esa estipulación, por el artículo 4º del Código, puede contradecir
normas supletorias.

7. El Estado delega a las partes la construcción de la estipulación,
limitándolos sólo por intereses generales.
8. Las estipulaciones tienen efecto relativo y son fuente en cada contrato
hasta tanto la jurisdicción no disponga algo diferente.

A. LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO Y SU RELACIÓNCON LAS
ESTIPULACIONES CONTRACTUALES – TIPICIDAD Y ATIPICIDAD
CONTRACTUAL.
1. Concepto de contrato.
2. El contrato es fuente de obligaciones y fruto de la autonomía privada.
3. La autonomía privada tiene límites y cargas y por ello no se puede
disponer de los elementos esenciales porque se general invalidez o un acto
jurídico diferente en el que la estipulación es elemento de otro tipocontractual.
4. En los contratos atípicos:
4.1. Los contratos atípicos tienen elementos esenciales.
4.2. Mayor espacio a la autonomía y por tanto la estipulación será más
fácilmente costumbre y sin perjuicio de pactar algo distinto.
La estipulación constitutiva de la esencia del contrato atípico es costumbre.

5. En los contratos típicos:
5.1. Que son los elementos naturales omitidos porlas partes: Ley o
Estipulación?
5.2. Los elementos naturales son normas supletorias y por ello son
escenario del encuentro de costumbre y estipulación.
5.3. La cercanía entre las fuentes es voluntad de la Ley.
5.4. El elemento accidental es estipulación pura que cuando es reiterada,
pública y uniforme, con conciencia de obligatoriedad, es también
costumbre.
5.5. En el silencio la fuente es...