Proporcionalodad

La reciente política legislativa penal en Ecuador

Ponente: Prof. Dr. Alfonso Zambrano Pasquel
Catedrático de Derecho Penal
Universidad Católica de Guayaquil

Introducción.-

El proceso de la política legislativa penal en Ecuador no ha estado al margen de las influencias que se vienen dando en la región, y esto para referirnos a esta parte del mundo hispano-parlante. Algunos como el autorde esta ponencia, ya nos hemos venido pronunciado por la conveniencia de alimentar la propuesta de un discurso penal garantista con asistencia plena de las garantías propias de un Estado de Derecho, cuyo mayor icono doctrinario es para muchos el profesor LUIGI FERRAJOLI[1] y su desarrollo de las propuestas de un derecho penal mínimo. Ya en el año 1988, expresábamos: “el derecho penal mínimo debeasomar como tutela de derechos fundamentales y la ley penal como la ley del mas débil. De acuerdo con lo antes expresado lo que se pretende es minimizar la violencia en la sociedad, porque tanto el delito como la venganza son razones construidas que se enfrentan en un conflicto violento resuelto por la fuerza, la fuerza del delincuente y la fuerza de la parte que se siente ofendida o lesionada. Sila venganza es incierta porque se llegare a abolir todo sistema punitivo, se institucionalizaría el abuso a través de la venganza incontrolada y sin parámetros reguladores de parte de la víctima del delito o de sus allegados”[2].

El mismo profesor LUIGI FERRAJOLI nos recuerda “que el derecho penal, aun cuando rodeado de límites y garantías, conserva siempre una intrínsica brutalidad que haceproblemática e incierta su legitimidad moral y política. La pena cualquiera que sea la forma en la que se la justifique y circunscriba, es en efecto una segunda violencia que se añade al delito y que está programada y puesta en acto por una colectividad organizada contra un individuo”[3]. Reseña que en la concepción de MONTESQUIEU y CONDORCET, el mas “terrible” y “odioso” de los poderes, es lapotestad de juzgar y de castigar, porque es el que se ejerce de la manera mas violenta y directa sobre las personas y en el que se manifiesta de la forma mas conflictiva la relación entre estado y ciudadano, entre autoridad y libertad, entre seguridad social y derechos individuales.

Con una propuesta calificada como minimalista y necesaria para una convivencia social equilibrada, seguramentepensamos en la advertencia del profesor de Munich, CLAUS ROXIN, de que el Estado de Derecho debe proteger al individuo no sólo mediante el Derecho Penal, sino también del Derecho Penal. En expresiones del profesor ROXIN “el ordenamiento jurídico no sólo ha de disponer de métodos y medios adecuados para la prevención del delito, sino que también ha de imponer límites al empleo de la potestad punitiva,para que el ciudadano no quede desprotegido y a merced de una intervención arbitraria o excesiva del `Estado Leviatán `. Como instrumentos de protección que brinda el Estado hemos visto ya el principio de culpabilidad y el principio de proporcionalidad, principios que pretenden impedir que dentro del marco trazado por la ley se castigue sin responsabilidad individual o que se impongan sancionesdemasiado duras. [4]

A contrapelo de lo dicho, en Ecuador se han ido entronizando verdaderas propuestas de derecho penal máximo, con un discurso que como veremos ha ido recortando garantías constitucionales, aumentando progresivamente las penas y con propuestas recientes que llegan incluso a presentar como avances legislativas, proyectos de prisión de por vida o la llamada comúnmente cadenaperpetua; alimentada por periodistas y políticos, que encontraron en esta respuesta la solución mágica al incremento de la criminalidad. No negamos que exista tal incremento incluso el de la criminalidad de contenido violento, pero somos por formación, contrarios a responder a la violencia estructural con la violencia oficial, proveniente de las agencias de control social formal. Con esta respuesta...